2012年监理工程师合同管理备考复*资料(9)

发布于:2021-05-12 22:32:03

2012 年监理工程师合同管理备考复*资料 (9)
对合同生效时间的规定 1.合同生效时间的一般规定 一般说来,依法成立的合同,自成立时生效。具体地 讲:口头合同自受要约人承诺时生效;书面合同白当事人双 方签字或者盖章时生效;法律规定应当采用书面形式的合同 当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或者主要义务 的,可以视为合同有效。合同中有违反法律或社会公共利益 的条款的,当事人取消或改正后,不影响合同其他条款的效 力。 2.附条件和期限合同的生效时间 当事人可以对合同生效约定附条件或者约定附期限。 附条件的合同,包括附生效条件的合同和附解除条件的合同 两类。附生效条件的合同,自条件成就时生效;附解除条件 的合同,自条件成就时失效。当事人为了自己的利益不正当 阻止条件成就的,视为条件已经成就;不正当促成条件成就 的,视为条件不成就。附生效期限的合同,自期限界至时生 效;附终止期限合同,自期限届满时失效。

附条件合同的成立与生效不是同一时间,合同成立后 虽然并未开始履行,但任何一方不得撤销要约和承诺,否则 应承担缔约过失责任,赔偿对方因此而受到的损失;合同生 效后,当事人双方必须忠实履行合同约定的义务,如果不履 行或未正确履行义务,应按违约责任条款的约定追究责任。 一方不正当地阻止条件成就,视为合同已生效,同样要追究 其违约责任。
合同效力与仲裁条款 合同成立后,合同中的仲裁条款是独立存在的,合同 的无效、变更、解除、终止,不影响仲裁协议的效力。 如果当事人在施工合同中约定通过仲裁解决争议,不 能认为合同无效将导致仲裁条款无效。 若因一方的违约行为,另一方按约定的程序终止合同 而发生丁争议,仍然应当由双方选定的仲裁委员会裁定施工 合同是否有效及对争议的处理。 委托代理、法定代理和指定代理 1.委托代理 委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为 而产生的代理。委托代理关系的产生,需要在代理人与被代 理人之间存在基础法律关系,如委托合同关系、合伙合同关 系、工作隶属关系等,但只有在被代理人对代理人进行授权 后,这种委托代理关系才真正建立。

在委托代理中,被代理人所作㈩的授权行为属于单方 的法律行为,仅凭被代理人一方的意思表示,即可以发生授 权的法律效力。被代理人有权随时撤销其授权委托。代理人 也有权随时辞去所受委托。但代理人辞去委托时,不能给被 代理人和善意第三人造成损失,否则应负赔偿责任。
2.法定代理 法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。法 定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益 而没立的代理方式。 3.指定代理 指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生 的代理。指定代理只在没有委托代理人和法定代理人的情况 下适用。在指定代理中,被指定的人称为指定代理人,依法 被指定为代理人的,如无特殊原因不得拒绝担任代理人。 无权代理的概念和情形 无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行 民事、经济活动。无权代理包括以下几种情况: (1)没有代理权而为代理行为; (2)超越代理权限为代理行为; (3)代理权终止为代理行为。 对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为 的后果对自己有利或不利的原则,行使“追认权”或“拒绝

权”。行使追认权后,将无权代理行为转化为合法的代理行 为。《民法通则》规定,无权代理行为“只有经过被代理人 的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行 为人承担民事责任”,但“本人知道他人以自己的名义实施 民事行为而不作否认表示的,视为同意”。


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